Untuk lebih memahami model administrasi investasi asing yang ditetapkan oleh Undang-Undang Penanaman Modal Asing Republik Rakyat Tiongkok (中华人民共和国 外商 投资 法) (diterapkan pada 1 Januari 2020, selanjutnya disebut sebagai “Undang-Undang Penanaman Modal Asing”), kita harus pertama pahami subjek dan perilaku yang diatur karenanya. Untuk tujuan ini, posting ini akan memberikan pengantar singkat tentang subjek dan perilaku.
I. Investor asing di bawah regulasi
Berdasarkan Pasal 2 UU Penanaman Modal Asing, yang diatur adalah penanam modal asing, yaitu orang perseorangan asing, perusahaan asing, atau organisasi asing lainnya. Namun, UU Penanaman Modal Asing tidak menentukan apakah “negara asing” hanya mengacu pada negara berdaulat. Menurut praktik hukum umum China, "negara asing" harus mencakup negara dan wilayah. Khusus untuk investasi oleh perorangan, perusahaan, atau organisasi lain dari Hong Kong, Makau, dan Taiwan di Tiongkok Daratan, regulator Tiongkok selalu mematuhi persyaratan terkait investasi asing. Oleh karena itu, menurut Undang-Undang Penanaman Modal Asing, orang asing pada umumnya adalah orang yang memegang paspor atau dokumen identitas serupa dari negara dan wilayah lain; perusahaan asing atau organisasi lain mengacu pada perusahaan atau organisasi lain yang terdaftar dan didirikan di negara atau wilayah selain China Daratan. [1]
II. Investasi asing di bawah regulasi
Berdasarkan Pasal 2 Undang-Undang Penanaman Modal Asing, “penanaman modal asing”, yang merupakan perilaku yang diatur oleh Undang-Undang Penanaman Modal Asing, mengacu pada “kegiatan penanaman modal langsung atau tidak langsung yang dilakukan oleh penanam modal asing di Tiongkok”. Untuk investasi asing, hal-hal berikut perlu diperhatikan:
saya. Investasi asing tidak langsung diatur di bawah regulasi
Sebelum berlakunya UU Penanaman Modal Asing, undang-undang dan peraturan khusus Tiongkok terkait penyelenggaraan penanaman modal asing pada umumnya hanya mengatur penanaman modal asing (FDI) di Tiongkok. Namun, dalam beberapa tahun terakhir, otoritas China yang relevan telah menemukan bahwa beberapa investor akan menghindari hukum dan peraturan terkait melalui investasi tidak langsung dan kepemilikan tidak langsung. Oleh karena itu, otoritas terkait telah memasukkan beberapa kegiatan investasi tidak langsung berdasarkan regulasi ke dalam beberapa peraturan perundang-undangan. Misalnya, berdasarkan Pengumuman Beberapa Isu Pajak Penghasilan Badan tentang Pengalihan Tidak Langsung Harta Kekayaan Antar Badan Usaha Non-Penduduk (关于 非 居民 接 间接 转让 财产 企业 所得税 若干 问题 的) yang diundangkan oleh Kantor Pajak Negara, yang mulai berlaku pada 3 Feb. 2015, perusahaan non-residen juga perlu membayar pajak untuk pengalihan ekuitas perusahaan residen Cina yang secara tidak langsung dipegang oleh mereka dan sejenisnya, dalam hal tidak ada pengaturan khusus. Untuk memenuhi persyaratan peraturan perundang-undangan, UU Penanaman Modal Asing telah menjelaskan bahwa penanaman modal asing tidak langsung juga harus diatur.
Namun UU Penanaman Modal Asing tidak memberikan definisi yang jelas tentang investasi tidak langsung, dan kriteria untuk menentukan investasi tidak langsung tetap diperlukan. Secara khusus, masalah berikut perlu diklarifikasi lebih lanjut oleh Badan Legislatif dan otoritas pengatur: (1) apakah “investasi tidak langsung di China” berarti bahwa kita perlu menentukan apakah itu merupakan investasi tidak langsung asing dengan menelusuri pemegang saham pengendali; (2) sebelum Undang-Undang Penanaman Modal Asing, Kementerian Perdagangan menerbitkan draf komentarnya ("Draf") pada tahun 2015, yang menurutnya, mengendalikan perusahaan domestik atau menahan ekuitas mereka dengan cara seperti kontrak, perwalian, dan struktur VIE jatuh di bawah definisi investasi tidak langsung, tetapi pernyataan tersebut tidak dipertahankan oleh Undang-Undang Penanaman Modal Asing; (3) apakah investasi ulang yang dilakukan oleh perusahaan yang didanai asing dan anak perusahaannya di Cina harus termasuk dalam lingkup investasi tidak langsung asing.
ii. Situasi khusus investasi asing
Secara umum, untuk bentuk khusus penanaman modal asing, terdapat tiga model legislatif: (1) model tradisional, yaitu penanaman modal asing hanya untuk perusahaan yang baru didirikan dengan dana asing; (2) model Draf 2015, yang mencantumkan enam situasi investasi asing; (3) model Undang-undang Penanaman Modal Asing, yang hanya mencantumkan tiga situasi investasi yang paling umum sambil tetap mempertahankan kemungkinan perluasan ruang lingkup peraturan di masa depan dengan ketentuan yang mencakup semua.
Empat situasi yang disediakan oleh Undang-Undang Penanaman Modal Asing adalah: (1) pendirian perusahaan yang didanai asing di Cina oleh investor asing secara individu atau bersama-sama dengan investor lain; (2) akuisisi saham, ekuitas, saham properti, atau hak dan kepentingan serupa lainnya dari perusahaan di China oleh investor asing; (3) investasi proyek baru di China oleh investor asing secara individu atau bersama-sama dengan investor lain; (4) investasi dengan cara lain yang ditentukan oleh hukum, peraturan administrasi atau Dewan Negara.
Sebaliknya, Situasi (3) hingga (6) dalam Draf, yaitu Pinjaman, Konsesi Proyek di Tiongkok, Akuisisi Real Estat di Tiongkok, dan Struktur VIE, dihapus.
Kami memahami bahwa legislator terutama mempertimbangkan dua aspek berikut:
1. Masih ada perselisihan tentang apakah suatu bentuk penanaman modal harus diatur sebagai penanaman modal asing.
Misalnya, Situasi (3) dari RUU mengacu pada investor asing yang memberikan pembiayaan lebih dari satu tahun kepada perusahaan yang didanai asing yang telah diinvestasikan oleh investor. Namun, apakah sistem administrasi utang luar negeri akan terus membedakan investor asing? Pinjaman ke perusahaan Cina dari itu ke perusahaan yang didanai asing di masa depan tetap kontroversial, jadi situasinya ditunda saat ini. [2] Situasi (6) dari Draft menggambarkan model investasi “dikendalikan oleh kesepakatan”, yang akan mempengaruhi stabilitas struktur VIE, sehingga untuk menstabilkan sentimen pasar akan ditunda sementara. [3 ] (Untuk pembahasan rinci, lihat posting sebelumnya “Seri Hukum Penanaman Modal Asing -05: Struktur VIE Tetap di Wilayah Abu-abu ". )
2. Dilihat dari teknik legislatif, UU Penanaman Modal Asing mencoba mencakup situasi yang lebih spesifik dengan klasifikasi bentuk investasi yang lebih luas. [4]
Misalnya, Situasi (3) UU Penanaman Modal Asing “investasi proyek-proyek baru” sebagian dapat mencakup Situasi (4) dan (5) dalam Rancangan, karena investor asing sering menyelesaikan investasi mereka dengan perjanjian konsesi eksplorasi dan pengembangan sumber daya alam. , perjanjian konsesi konstruksi dan operasi infrastruktur, dan akuisisi hak guna lahan atau kepemilikan properti nyata yang terlibat dalam kedua Situasi ini.
[1] 大 队长 金融 ： 《解读 <外商 投资 法> 对 外商 投资 实践 之 影响》 2019 年 3 月 29 日 发布 <https://mp.weixin.qq.com/s/AZMasD38qxCjCWLSQl8zWg>
[2] 大成 律师 事务所 ： 《大成 研究 |外商 投资 法 （草案） 初步 解读 与 评论》 2018 年 12 月 27 日 发布 https://www.sohu.com/a/285000821_120053766
[3] 新浪财经：《今天，<外商投资法>正式实施！这里有一份用好新法的实务指南》2020年1月1日发布http://finance.sina.com.cn/wm/2020-01-01/doc-iihnzahk1297507.shtml
[4] 许世夺、孙华伟等：《崭新的2020：<外商投资法>下的高水平对外开放系列（一）》2020年1月3日发布<http://www.zhonglun.com/content/2020/01-03/1749511272.html>
Foto oleh Ming Han Low (https://unsplash.com/@minghan1004) di Unsplash
Kontributor: Xiaodong Dai
