Investor asing dapat meminta pengadilan untuk mengkonfirmasi status pemegang saham mereka, seperti yang ditunjukkan dalam Carson Junping Cheng v. Shanghai Niuxinda Import & Export Co., Ltd.(2020), menangani kebutuhan umum setelah Undang-Undang Penanaman Modal Asing China mencabut pembatasan tertentu.
Untuk menghindari regulasi tentang investasi asing, beberapa investor asing pernah membiarkan orang lain memegang saham atas nama mereka. Setelah pemerintah China melonggarkan peraturan, mereka sekarang dapat meminta pengadilan untuk mengkonfirmasi status pemegang saham mereka.
Pengadilan Tiongkok mengkonfirmasi kelayakan praktik di atas dalam Carson Junping Cheng v. Shanghai Niuxinda Impor & Ekspor Co., Ltd. ().
Pada Mei 2020, Pengadilan Rakyat Menengah Pertama Shanghai memberikan keputusan akhir, yang menegaskan status pemegang saham investor asing Carson Junping Cheng.
I. Latar belakang kasus
Pada 10 November 2009, Carson Junping Cheng, seorang warga negara Amerika, menandatangani perjanjian dengan dua orang China untuk mendirikan Niuxinda, sebuah perusahaan perdagangan di Shanghai, menyetujui bahwa ketiga pihak semuanya akan menjadi pemegang saham, dengan Cheng memegang 51% ekuitas.
Menurut pembatasan investasi asing saat itu, orang-orang Cina tidak dapat mendirikan usaha patungan dengan investor asing. Oleh karena itu, ketiga pihak sepakat untuk mendirikan perusahaan atas nama dua investor China tersebut, yang kemudian masing-masing memegang saham Cheng.
Belakangan, setelah pembatasan di Tiongkok dicabut, Cheng meminta untuk menahan sendiri sahamnya, tetapi ditolak oleh kedua investor Tiongkok itu.
Oleh karena itu, Cheng mengajukan gugatan ke pengadilan untuk konfirmasi status pemegang sahamnya dan pendaftaran ulang saham atas namanya.
Pada 2 Januari 2020, Pengadilan Rakyat Pratama Area Baru Pudong di Shanghai memberikan putusan tingkat pertama yang memenangkan Cheng. Lihat putusan perdata [(2019) Hu 0115 Min Chu No. 6248] ((2019)沪0115民初6248号) untuk detailnya.
Pada 14 Mei 2020, Pengadilan Rakyat Menengah Pertama Shanghai memberikan putusan akhir, yang mendukung putusan tingkat pertama. Lihat putusan perdata [(2020) Hu 01 Min Zhong No. 3024] ((2020)沪01民终3024号) untuk detailnya.
II. Pemandangan pengadilan
Pengadilan tingkat pertama mendukung permintaan Cheng karena alasan berikut:
Pertama, di bawah undang-undang Tiongkok saat ini, investor asing dapat bertindak sebagai pemegang saham di perusahaan Tiongkok seperti halnya orang Tiongkok.
Perusahaan perdagangan yang disebutkan di atas didirikan pada tahun 2009, saat Undang-Undang tentang Usaha Patungan China-Asing (中外合资经营企业法) berlaku untuk investasi asing. Sebagaimana diatur dalam Pasal 1, “Perusahaan, perusahaan asing, dan organisasi atau individu ekonomi lainnya … dapat mendirikan usaha patungan dengan perusahaan, perusahaan, atau organisasi ekonomi Tiongkok lainnya”, pihak Tiongkok tidak termasuk orang perseorangan Tiongkok. Namun, UU tersebut telah dihapuskan pada 1 Januari 2020.
Hukum yang berlaku saat ini, Hukum Investasi Asing (外商投资法), yang mulai berlaku pada 1 Januari 2020, tidak memberlakukan batasan seperti itu. Pasal 3 dari Peraturan Pelaksanaan UU Penanaman Modal Asing (外商投资法实施条例) lebih lanjut menjelaskan bahwa “investor lain” yang disebutkan dalam Pasal 2 Undang-Undang Penanaman Modal Asing termasuk orang perseorangan Tiongkok.
Oleh karena itu, tidak ada peraturan hukum yang melarang investor asing bertindak sebagai pemegang saham di perusahaan China sekarang, yaitu investor asing dapat mendirikan perusahaan investasi asing dengan orang perseorangan China.
Kedua, di bawah undang-undang Tiongkok saat ini, investasi Cheng di perusahaan perdagangan tidak tunduk pada pembatasan/persetujuan.
Setelah Undang-Undang Penanaman Modal Asing berlaku, Tiongkok menerapkan sistem administrasi perlakuan nasional pra-pembentukan plus daftar negatif, yang berarti Tiongkok memberikan perlakuan nasional terhadap penanaman modal asing di luar daftar negatif.
Dalam kasus ini, pengadilan tingkat pertama menulis kepada Komisi Perdagangan Kota Shanghai, yang kemudian menjawab: “bidang yang dikerjakan oleh Niuxinda tidak termasuk dalam lingkup Tindakan Administratif Khusus untuk Akses Penanaman Modal Asing (Daftar Negatif). Tidak ada hambatan hukum bagi kami untuk menangani prosedur pengajuan pendaftaran Carson Jun Ping Cheng sebagai pemegang saham Niuxinda dan mengubah sifat perusahaan Niuxinda menjadi penanaman modal asing.”
Oleh karena itu, Cheng tidak perlu melalui prosedur pemeriksaan dan persetujuan khusus serta tidak ada hambatan hukum ketika Cheng meminta untuk mendaftarkan kembali dirinya sebagai pemegang saham Niuxinda.
Oleh karena itu, pengadilan tingkat pertama menyatakan bahwa karena peraturan tentang modal asing telah dilonggarkan, sebagai investor asing, Cheng dapat merebut kembali saham yang dimiliki oleh investor China atas namanya.
AKU AKU AKU. Komentar kami
Untuk waktu yang lama, karena sistem persetujuan China dalam investasi asing, banyak investor asing akan mempercayakan investor China untuk memegang saham mereka atas nama mereka untuk menghindari regulasi.
Jika investor asing meminta untuk menahan sendiri saham tersebut, pengadilan akan meninjau permintaan tersebut sesuai dengan interpretasi yudisial yang dikeluarkan oleh Mahkamah Agung Rakyat (SPC) pada tahun 2010. [1]
Menurut interpretasi yudisial, permintaan investor asing akan didukung oleh pengadilan selama tiga kondisi berikut dipenuhi:
(1) itu de-facto investor telah melakukan investasi;
(2) pemegang saham lain mengakui status pemegang saham investor de facto; dan
(3) pengadilan atau pihak-pihak yang bersangkutan telah memperoleh persetujuan dari otoritas pemeriksaan dan persetujuan perusahaan penanaman modal asing untuk mengubah; de-facto investor menjadi pemegang saham selama litigasi.
Namun, interpretasi yuridis tersebut dirumuskan berdasarkan aturan peraturan penanaman modal asing sebelumnya yang kini telah diganti dengan Undang-Undang Penanaman Modal Asing yang diundangkan pada tahun 2019. Lantas, apa yang harus dilakukan pengadilan sekarang?
Hakim Huang Xin (黄鑫), hakim dari pengadilan tingkat pertama, menerbitkan sebuah artikel yang mengomentari kasus ini.[2] Menurutnya, tiga kondisi di atas harus diubah menjadi:
(1) itu de-facto investor telah melakukan investasi;
(2) lebih dari separuh pemegang saham selain pemegang saham nominal mengakui status pemegang saham dari: de-facto investor; dan
(3) untuk bidang penanaman modal yang termasuk dalam Daftar Negatif, pengadilan atau pihak-pihak yang berkepentingan harus memperoleh persetujuan dari pejabat yang berwenang untuk administrasi perusahaan penanaman modal asing untuk mengubah penanam modal de facto menjadi pemegang saham selama proses pengadilan; untuk daerah penanaman modal di luar Daftar Negatif, tidak diperlukan persetujuan dari pejabat yang berwenang untuk penatausahaan penanaman modal asing.
Referensi:
[1]
[2] 黄鑫.外籍隐名股东要求显名的审查标准[J].人民司法,2020(23):64-67.
Kontributor: Guodong Du , Liu Qiang
