Ketika Anda berbisnis dengan anak perusahaan di luar negeri dari sebuah perusahaan China dan harus menuntutnya, kemudian Anda menemukan bahwa ia tidak memiliki aset untuk ditagih utangnya, apa yang harus Anda lakukan?
I. Dilema Saat Berbisnis dengan Anak Perusahaan Di Luar Negeri Perusahaan Cina
Ketika banyak perusahaan berbisnis dengan perusahaan China di negara mereka sendiri, mereka sebenarnya sering kali menandatangani kontrak dengan anak perusahaannya di luar negeri.
Dalam hal ini, kreditor biasanya tidak dapat berbuat apa-apa ketika anak perusahaan di luar negeri ini melanggar kontrak atau melakukan tindakan pelanggaran, karena mereka biasanya tidak memiliki properti yang menyandang nama mereka.
Faktanya, semakin banyak perusahaan China sekarang berinvestasi atau berdagang melalui anak perusahaan luar negeri mereka yang didirikan di Hong Kong, Cayman, dan Kepulauan Virgin Britania Raya (BVI). Anak perusahaan di luar negeri ini memiliki beberapa fitur yang sama:
J. Mereka tidak memiliki bisnis yang sebenarnya;
B. Mereka adalah subjek yang menandatangani kontrak ketika perusahaan induk Cina mereka melakukan transaksi ekuitas luar negeri dan / atau perdagangan luar negeri;
C. 100% saham mereka dipegang langsung oleh perusahaan Cina atau oleh salah satu pengendali sebenarnya;
D. Mereka ada terutama untuk memfasilitasi pemegang saham mereka, yaitu, perusahaan Cina, dalam perencanaan pajak dan perdagangan valuta asing.
II. Bagaimana Memulihkan Hutang dari Perusahaan Cina dan Anak Perusahaannya di Luar Negeri
1. Memulihkan hutang dari perusahaan induk Cina
Jika sebuah perusahaan Tiongkok memiliki 100% saham anak perusahaan di luar negeri, anak perusahaan ini sesuai dengan definisi perseroan terbatas satu orang dalam Undang-Undang Perusahaan Republik Rakyat Tiongkok. Dalam keadaan tersebut, menurut Undang-Undang Perusahaan China, ketika anak perusahaan di luar negeri tidak dapat membuktikan propertinya independen dari properti pemegang sahamnya sendiri, pemegang sahamnya (yaitu, perusahaan China) harus secara langsung menanggung hutang anak perusahaan di luar negeri kepada kreditor. [1]
Namun, anak perusahaan luar negeri ini biasanya terdaftar di Hong Kong, BVI atau Cayman. Dalam hal ini, apakah Anda masih dapat membuat perusahaan China bertanggung jawab atas hutang anak perusahaannya di luar negeri sesuai dengan ketentuan khusus Undang-Undang Perusahaan China tentang perseroan terbatas satu orang? Saya pikir jawabannya adalah ya dalam kondisi tertentu karena alasan berikut.
2. Menerapkan Hukum Perusahaan China
Jika Anda mengajukan gugatan di pengadilan Tiongkok, pengadilan Tiongkok akan menentukan hukum mana yang berlaku untuk anak perusahaan di luar negeri sesuai dengan Undang-Undang Republik Rakyat Tiongkok tentang Penerapan Hukum untuk Hubungan Sipil yang Berhubungan dengan Asing.
Menurut Pasal 14 Undang-Undang tentang Penerapan Hukum untuk Hubungan Sipil yang Berhubungan dengan Luar Negeri, “Undang-undang tempat pendaftaran berlaku untuk kapasitas hak-hak sipil, kapasitas untuk perilaku sipil, struktur organisasi, hak dan kewajiban pemegang saham dan hal-hal lain dari badan hukum dan kantor cabangnya. Jika tempat kantor utama suatu badan hukum berbeda dengan tempat pendaftarannya, undang-undang tempat kantor utama dapat berlaku. Kediaman biasa dari badan hukum akan menjadi tempat kantor utamanya. "
Ini berarti bahwa meskipun anak perusahaan di luar negeri ini terdaftar di luar Tiongkok, selama kantor pusat mereka berlokasi di Tiongkok, pengadilan Tiongkok dapat menerapkan hukum tempat kantor utama, yaitu Undang-Undang Perusahaan Tiongkok, untuk masalah-masalah yang relevan dari ini. anak perusahaan di luar negeri.
Pandangan ini telah didukung oleh preseden peradilan baru-baru ini di pengadilan Tiongkok. Dalam putusan “(2017) Zhe 72 Min Chu 1074” ((2017) 浙 72 民初 1074 号) [2] tentang sengketa kontrak pengiriman barang untuk laut atau perairan yang terhubung dengan laut antara dan Ramcos. Bfabics Co., Ltd. ， Raheja Aikshit (拉赫 佳 · 艾肯 舍) dan Shaoxing Zhongjing International Freight Forwarding Co., Ltd., anak perusahaan luar negeri dari sebuah perusahaan Tiongkok telah terdaftar di Hong Kong, pihak lain menganggap anak perusahaan tersebut memiliki gagal bayar utangnya, dan karenanya menggugatnya serta perusahaan induknya di China di pengadilan China. Pengadilan Tiongkok memutuskan bahwa mengingat anak perusahaan tersebut tidak memiliki bisnis yang sebenarnya di Hong Kong, dan para direkturnya, yang juga merupakan karyawan dari perusahaan induk Tiongkok, yang sebagian besar juga bertempat tinggal di Tiongkok daratan, Tiongkok daratan adalah tempat kantor utama dari anak perusahaan. Akibatnya, pengadilan Tiongkok memutuskan bahwa, dalam menentukan hal-hal tertentu dari anak perusahaan, seperti kapasitas untuk hak-hak sipil, serta hak dan kewajiban pemegang saham, hukum tempat kantor utama (ielaw of daratan Tiongkok) akan berlaku. .
Akibatnya, sesuai dengan ketentuan Undang-Undang Perusahaan China tentang perseroan terbatas satu orang, pengadilan memutuskan bahwa anak perusahaan Hong Kong dan perusahaan induknya di China harus berbagi tanggung jawab atas pelanggaran kontrak.
AKU AKU AKU. Komentar
Ketentuan Undang-Undang Perusahaan China tentang perseroan terbatas satu orang tidak diragukan lagi telah meningkatkan kinerja dan solvabilitas anak perusahaan di luar negeri perusahaan China. Untuk menggunakan ketentuan ini dengan lebih baik, penting untuk membuat faktor penghubung agar undang-undang dapat diterapkan.
Misalnya, kita dapat membuat kesepakatan yang jelas tentang faktor penghubung ini dalam file transaksi. Artinya, kami secara khusus dapat menyetujui dalam sebuah kontrak tentang fakta bahwa kantor utama dari anak perusahaan di luar negeri dari sebuah perusahaan China berlokasi di suatu tempat di dalam wilayah China. Dengan cara ini, jika terjadi perselisihan, kami dapat langsung menentukan bahwa kantor pusat berada di Tiongkok tanpa perlu penyelidikan dan pembuktian, sehingga Undang-Undang Perusahaan Tiongkok dapat diterapkan sebagaimana mestinya. Konsekuensinya, perusahaan China tersebut secara tanggung renteng bertanggung jawab atas pelunasan hutang anak perusahaan yang dimiliki sepenuhnya di luar negeri, yang tentunya merupakan kabar baik bagi pihak lain dalam transaksi di luar negeri.
Perlu dicatat bahwa, sesuai dengan Undang-Undang tentang Penerapan Hukum untuk Hubungan Sipil Terkait Luar Negeri, selain masalah hukum (seperti yang ada di Pasal 14), para pihak dapat menyetujui hukum yang mengatur kontrak. [3] Oleh karena itu, ketika dihadapkan pada hal-hal seperti investor yang menggunakan hak kreditur, pengembalian dana investasi, penandatanganan kontrak, dan kewajiban atas pelanggaran kontrak, para pihak dapat memilih undang-undang yang berlaku berdasarkan kesepakatan. Dan hal yang lebih besar adalah bahwa hukum Tiongkok cenderung melindungi kepentingan kedua belah pihak dengan cara yang lebih adil dalam keadaan tertentu.
Singkatnya, disarankan bahwa, ketika membangun kerangka kerja untuk investasi luar negeri dan melakukan perdagangan luar negeri, para pihak harus memilih undang-undang yang paling sesuai untuk kepentingan mereka sendiri setelah sepenuhnya menilai risiko transaksi, dan menganggap hukum Tiongkok sebagai salah satu opsi penting.
Referensi:
[1] 中国 《公司法》 第六 十三 条 ： 一 人 有限 责任 公司 的 股东 不能 证明 公司 财产 独立 于 股东 自己 的 财产 的, 应当 对 公司 债务 承担 连带 责任。
中国 《公司法》 第五 十七 条 ： 本法 所称 一 人 有限 责任 公司, 是 指 只有 一个 自然人 股东 或者 一个 法人 股东 的 有限 责任 公司。
[2] 绍兴 中 井 国际 货运 代理 有限公司 与 若 美 可 艾斯i> 业 有限公司 、 拉赫 佳 · 艾肯 舍 等 海上 、 通 海 水域 货运 代理 合同 纠纷 一审 民事 判决书 （宁波 海事 法院, （2017） 浙 72民初 1074 号）
[3] 中国 《涉外 民事 法律 适用 法》 第四十一条 ： 当事人 可以 协议 选择 合同 适用 的 法律。 当事人 没有 选择 的 ， 适用 履行 义务 最 能 体现 该 合同 特征 的 一方 当事人 经常 居所 地 法律 或者 其他 与该 合同 有 最 密切 联系 的 法律。
Pandangan dan pendapat yang dikemukakan semata-mata dari penulis dan tidak mencerminkan kebijakan resmi atau posisi Pengamat Keadilan Cina.
Kontributor: Shuo Jiang 蒋 硕
