Sebagaimana dijelaskan dalam posting saya sebelumnya, jika investor asing ingin memasuki pasar Cina, mereka dapat mempertimbangkan untuk mendirikan cabang (kantor perwakilan) terlebih dahulu. Jika investor asing ingin lebih jauh melokalisasi bisnis mereka di China, mereka dapat mempertimbangkan untuk mendirikan perseroan terbatas.
Posting ini akan fokus pada bagaimana investor asing harus mendirikan perseroan terbatas di Cina, yaitu perusahaan penanaman modal asing (FIE).
(NB Postingan ini hanya akan fokus pada perseroan terbatas dan FIE dalam postingan ini hanya mengacu pada perseroan terbatas yang berbentuk perseroan terbatas.)
1. Bisakah investor asing mendirikan FIE di Cina?
Ya, investor asing dapat mendirikan perusahaan baik sendiri-sendiri atau bersama-sama dengan investor lain di China, dan juga dapat menggabungkan dan memperoleh saham atau ekuitas perusahaan domestik di China. Perusahaan-perusahaan ini termasuk perseroan terbatas, perseroan gabungan, dan persekutuan. Namun, FIE dalam posting ini hanya mengacu pada perseroan terbatas.
2. Investor asing mana yang dapat mendirikan FIE di Cina?
Orang asing, perusahaan atau organisasi lain dapat mendirikan FIE di Cina.
3. Apakah ada jumlah minimum modal terdaftar menurut undang-undang untuk FIE?
Tergantung.
Kecuali untuk industri khusus, tidak ada jumlah minimum modal terdaftar menurut undang-undang untuk perseroan terbatas di Cina.
Industri khusus ini biasanya mencakup industri perbankan, sekuritas, dana, investasi, asuransi, penerbitan, konstruksi, pariwisata, telekomunikasi, pengangkutan internasional atau transportasi udara, dll.
4. Apakah modal terdaftar di FIE harus dibayar sekaligus?
Tidak.
Modal terdaftar adalah kontribusi modal dalam jumlah yang ditempatkan oleh semua pemegang saham yang terdaftar pada otoritas pendaftaran perusahaan.
Penyertaan modal wajib diberikan kepada pemegang saham dalam batas waktu yang ditentukan dalam Anggaran Dasar perseroan.
Dengan kata lain, pemegang saham tidak diwajibkan untuk memberikan penyertaan modal yang mereka keluarkan pada saat perusahaan didirikan. Pemegang saham dapat menentukan dalam Anggaran Dasar setiap saat selama jangka waktu usaha Perseroan untuk menjadi tanggal penyetoran modal.
5. Apakah ada pembatasan pada sektor investasi asing?
Ada beberapa batasan, tetapi cakupannya secara bertahap menyempit.
Jika investor asing bermaksud untuk mendirikan FIE, jika ruang lingkup bisnisnya tidak termasuk dalam Daftar Negatif (yaitu, Tindakan Administratif Khusus untuk Akses Investasi Asing (外商 投资 准入 特别 管理 措施)) yang diumumkan oleh pemerintah Cina, bisnis bahwa FIE akan dijalankan tidak tunduk pada pembatasan investor asing.
Apabila ruang lingkup usahanya termasuk dalam Daftar Negatif, maka penanam modal asing akan dikenakan pembatasan:
(1) Undang-undang Tiongkok tidak mengizinkan investor asing untuk melakukan investasi terkait Sektor Terlarang yang ditetapkan dalam Daftar Negatif, seperti logam tanah jarang, tembakau, pengobatan tradisional Tiongkok, layanan hukum, pemetaan, berita, publikasi (termasuk publikasi online) , film dan televisi, lelang peninggalan budaya, dll.
(2) Jika investor asing ingin memasuki Sektor Terbatas dalam Daftar Negatif, FIE harus memenuhi persyaratan untuk persentase ekuitas, pejabat senior dan tindakan administratif khusus lainnya untuk akses terbatas yang ditentukan dalam Daftar Negatif, dan harus mendapatkan persetujuan dari Pemerintah Cina. Area yang dibatasi termasuk industri mobil (kecuali untuk kendaraan energi baru), pembangkit listrik tenaga nuklir, transportasi udara, bandara sipil, telekomunikasi, dll.
Pemerintah China akan secara teratur memperbarui Daftar Negatif untuk secara bertahap mempersempit ruang lingkup pembatasan. Pada 23 Jun 2020, versi terakhir dari Daftar Negatif diterbitkan:
saya. Tindakan Administratif Khusus untuk Akses Investasi Asing (Daftar Negatif) (外商 投资 准入 特别 管理 措施, (负面 清单)) (Edisi 2020)
ii. Tindakan Administratif Khusus untuk Akses Investasi Asing di Zona Perdagangan Bebas Percontohan (Daftar Negatif FTZ) (自由 贸易 试验 区 外商 投资 准入 特别 管理 措施, (负面 清单)) (Edisi 2020)
Untuk menghindari penerapan Daftar Negatif, banyak investor asing mengadopsi struktur VIE, yaitu struktur dimana investor asing mengontrol perusahaan domestik China melalui serangkaian kontrak, dan kemudian perusahaan domestik memasuki pasar China berdasarkan regulasi.
Praktik ini sangat umum untuk perusahaan TMT di China, karena sebagian besar investor di perusahaan tersebut adalah dana modal ventura asing. Pemerintah China telah lama menyadari situasi ini, tetapi belum mengatakan apakah akan melarangnya untuk mencegah guncangan pada pembiayaan perusahaan TMT.
6. Apakah investasi asing tunduk pada tinjauan keamanan pemerintah China?
Tergantung.
Dalam dua keadaan berikut, investor asing harus membuat pernyataan untuk tinjauan keamanan sebelum investasi:
saya. dalam hal penanaman modal melibatkan industri pertahanan negara, atau rencana penanaman modal dilakukan di kawasan sekitar fasilitas pertahanan negara;
ii .. di mana investor berinvestasi dalam produk pertanian penting atau utama, energi, sumber daya, manufaktur peralatan, infrastruktur, transportasi, produk budaya, teknologi informasi, Internet, keuangan dan teknologi, dan mendapatkan kendali de facto dari perusahaan yang diinvestasikan.
7. Apakah investasi asing harus ditinjau antimonopoli oleh pemerintah Cina?
Tergantung.
Jika merger dan akuisisi perusahaan China oleh investor asing merupakan konsentrasi pelaku bisnis (CBO), investor asing juga wajib melapor kepada pemerintah China dan menerima review.
Di bawah Peraturan tentang Ambang Deklarasi untuk Konsentrasi Pelaku Usaha (关于 经营 者 集中 申报 标准 的 规定) yang diundangkan pada tahun 2008, jika CBO memenuhi persyaratan berikut, pelaku usaha terkait harus mengajukan permohonan kepada badan penegak hukum untuk mendapatkan persetujuan:
(1) total omset global semua pelaku usaha yang terlibat dalam CBO pada tahun pembukuan sebelumnya melebihi CNY 10 miliar dengan setidaknya dua pelaku usaha masing-masing memiliki omzet lebih dari CNY 400 juta di wilayah Tiongkok pada tahun pembukuan sebelumnya. ;
(2) total omset semua pelaku usaha yang terlibat dalam CBO di wilayah Tiongkok pada tahun buku sebelumnya melebihi CNY 2 miliar dengan setidaknya dua pelaku usaha masing-masing memiliki omzet lebih dari CNY 400 juta di wilayah Tiongkok di tahun buku sebelumnya.
8. Apakah FIE diharuskan memiliki izin untuk menjalankan usahanya?
Tergantung.
Kecuali untuk area terlarang yang ditentukan dalam Daftar Negatif yang disebutkan di atas, FIE, seperti perusahaan domestik di China, tidak diharuskan untuk mengajukan izin untuk sebagian besar bisnis mereka.
Namun, dalam industri tertentu, undang-undang China mewajibkan semua perusahaan, baik itu perusahaan domestik atau FIE, untuk mengajukan izin sebelum menjalankan bisnis mereka, seperti perusahaan katering, hotel, perusahaan rekreasi, dan Internet, dll. Jika bisnis semacam itu mungkin memberikan dampak apa pun terhadap lingkungan dan keselamatan kebakaran, pemeriksaan dan persetujuan yang berlaku juga harus diperlukan.
9. Berapa banyak pemegang saham yang harus dimiliki FIE?
Jika investor asing mendirikan perseroan terbatas, jumlah pemegang saham harus kurang dari 50.
Jika itu adalah perseroan terbatas saham gabungan, jumlah pemegang saham harus berkisar antara 2 hingga 200, dan lebih dari setengahnya harus berdomisili di Cina.
10. Risiko investasi seperti apa yang akan dihadapi para pemegang saham FIE?
Pemegang saham perseroan terbatas akan bertanggung jawab kepada perseroan sejauh kontribusi modal yang diambilnya.
Ini juga berarti bahwa jika pemegang saham belum benar-benar membayar kontribusi modalnya, dan aset perusahaan tidak mencukupi untuk melunasi hutangnya, pemegang saham harus mengganti jumlah kontribusi modal yang diperlukan untuk membantu perusahaan melunasi hutangnya. .
11. Jenis aset apa yang dapat digunakan investor asing sebagai kontribusi modal?
Pemegang saham dapat memberikan kontribusi modal dalam mata uang atau dalam properti non-mata uang yang dapat dinilai dalam mata uang dan dapat dialihkan sesuai dengan hukum, seperti benda fisik, kekayaan intelektual dan hak penggunaan tanah, kecuali untuk properti yang tidak boleh digunakan sebagai kontribusi modal sesuai dengan hukum atau peraturan administrasi.
12. Dapatkah investor asing menyetorkan keuntungan investasinya ke luar China?
Seorang investor asing dapat, sesuai dengan hukum, dengan bebas mentransfer ke dalam dan ke luar kontribusinya, keuntungan, keuntungan modal, pendapatan dari pelepasan aset, royalti dari hak kekayaan intelektual, kompensasi atau ganti rugi yang diperoleh secara sah, pendapatan dari likuidasi, dan sebagainya di dalam wilayah Tiongkok dalam CNY atau mata uang asing.
13. Item apa yang harus didaftarkan ketika FIE didirikan?
Item-item FIE yang terdaftar meliputi: (1) nama; (2) domisili; (3) nama perwakilan hukum; (4) modal terdaftar; (5) jenis perusahaan; (5) ruang lingkup bisnis; (7) istilah bisnis; dan (8) nama pemegang saham.
Secara khusus, modal terdaftar akan dihitung dalam RMB. Oleh karena itu, jika FIE diinvestasikan dalam mata uang asing, modal terdaftar juga akan dikonversi menjadi jumlah dalam RMB.
14. Bagaimana memberi nama FIE?
Nama FIE harus menggunakan karakter Cina.
Nama perusahaan terdiri atas empat unsur: (1) wilayah administratif tempatnya berada; (2) nama dagang; (3) karakteristik industri atau operasi bisnis yang melibatkan FIE; (4) bentuk organisasi.
Misalnya, perusahaan, Beijing Mercedes Benz Sales Service Co., Ltd (北京 梅赛德斯 - 奔驰 销售 服务 有限公司), memiliki empat elemen tersebut.
15. Bagaimana struktur tata kelola perusahaan FIE?
Di China, struktur tata kelola perusahaan terdiri dari pemegang saham, direktur, supervisor, manajer, dan perwakilan hukum. Hukum China tidak membatasi kewarganegaraan apa pun pada kandidat untuk posisi ini.
(1) Rapat pemegang saham
Jika suatu perusahaan memiliki lebih dari satu pemegang saham, maka harus dibentuk rapat pemegang saham.
Hak suara: pemegang saham akan menggunakan hak suara pada rapat pemegang saham sebanding dengan kontribusi modalnya masing-masing, tetapi cara pemungutan suara lainnya dapat diatur dalam Anggaran Dasar.
Cara pemungutan suara: pengambilan keputusan untuk hal-hal berikut ini memerlukan persetujuan dari pemegang saham yang mewakili dua pertiga atau lebih hak suara: (1) rapat pemegang saham membuat keputusan untuk mengubah Anggaran Dasar perusahaan, menambah atau mengurangi daftar hak suara yang terdaftar. modal; (2) keputusan tentang penggabungan, pembagian, pembubaran perusahaan, atau perubahan bentuk perusahaan. Yang disebutkan di atas adalah persyaratan hukum wajib. Pemungutan suara untuk hal-hal lain dapat diputuskan oleh Anggaran Dasar atas kebijakan perusahaan.
(2) Dewan direksi
Perusahaan hanya dapat memiliki satu direktur eksekutif atau dewan direksi yang terdiri dari 3-13 orang. Direktur perusahaan memiliki masa jabatan hingga tiga tahun, yang juga dapat dipilih kembali.
Hak suara: Satu sutradara memiliki satu suara.
Metode pemungutan suara: Pemungutan suara dapat diputuskan oleh Anggaran Dasar atas kebijakan perusahaan.
(3) Pengawas
Perusahaan hanya dapat memiliki satu atau dua pengawas, atau dewan pengawas dengan lebih dari tiga pengawas. Pengawas perusahaan memiliki masa kerja hingga tiga tahun, yang juga dapat dipilih kembali.
(4) Manajer
Sebuah perusahaan mungkin memiliki manajer yang bertanggung jawab atas dewan direksi.
(5) Perwakilan hukum
Perusahaan harus menunjuk seseorang sebagai perwakilan hukumnya. Anggaran dasar dapat menetapkan bahwa ketua pengurus atau pengurus bertindak sebagai perwakilan hukum.
Jika perwakilan hukum perusahaan diubah, perusahaan harus melalui formalitas untuk pendaftaran perubahan.
Perwakilan hukum dapat mengungkapkan niatnya atas nama perusahaan. Dalam banyak kasus, pemerintah atau mitra dagang akan meminta perwakilan hukum untuk menandatangani dokumen tersebut.
Jika perusahaan ditentukan oleh pengadilan atau pemerintah untuk menanggung kewajiban, perwakilan hukum mungkin juga diminta untuk menanggung kewajiban pribadi yang berlaku.
16. Bisakah FIE terdaftar di Cina atau mengumpulkan dana dengan cara lain?
FIE dapat mengumpulkan dana melalui penawaran umum saham, obligasi korporasi, dan sekuritas lainnya atau dengan cara lain.
17. Dapatkah FIE memperoleh hak guna lahan di Cina?
Ya.
FIE dapat memperoleh hak guna tanah di Cina, termasuk memperoleh hak guna tanah dari pemerintah atau membeli hak guna tanah dari perusahaan lain.
Faktanya, tidak ada perusahaan yang dapat memiliki tanah di Cina. Karena tanah di China secara eksklusif dimiliki oleh Negara atau masyarakat pedesaan.
Namun, hak guna lahan semacam itu sangat mirip dengan “kepemilikan”, di mana FIE dapat memperoleh hak guna lahan yang diberikan oleh departemen administrasi tanah pemerintah. Mereka dapat membangun rumah di atas tanah dan menikmati kepemilikan rumah, dan mereka juga dapat menggadaikan hak guna tanah untuk pembiayaan.
Hak guna lahan memiliki jangka waktu efektif, seperti 70 tahun untuk tujuan pemukiman, 50 tahun untuk keperluan industri, dan 40 tahun untuk tujuan komersial, pariwisata, dan rekreasi.
Berdasarkan KUH Perdata China, di mana tanah yang terlibat adalah tanah tempat tinggal, jangka waktu hak guna tanah dapat diperpanjang secara otomatis tanpa permohonan. Jika berkaitan dengan tanah untuk tujuan lain, pemegang hak guna tanah dapat mengajukan perpanjangan jangka waktu.
18. Akankah FIE diambil alih oleh pemerintah Cina?
Tergantung.
Sesuai dengan undang-undang, pada umumnya, Negara tidak akan mengambil alih investasi investor asing. Namun demikian, dalam keadaan khusus, Negara dapat mengambil alih atau mensyaratkan investasi yang dilakukan oleh investor asing untuk kepentingan publik sesuai dengan hukum. Pengambilalihan atau permintaan tersebut harus dilakukan sesuai dengan prosedur hukum dan kompensasi yang adil dan wajar akan diberikan pada waktu yang tepat.
19. Apakah FIE akan membentuk serikat pekerja?
Pekerja dan anggota staf FIE memiliki hak untuk membentuk serikat pekerja sesuai dengan hukum.
Dalam hal suatu perusahaan memiliki lebih dari 25 anggota serikat pekerja, maka perusahaan tersebut harus membentuk komite serikat pekerja utama (“serikat pekerja utama”); dalam hal anggota serikat pekerja kurang dari 25, dapat membentuk serikat pekerja primer atau memilih satu koordinator.
Serikat pekerja lokal di semua tingkat harus didirikan di tempat-tempat di atas tingkat kabupaten. Federasi Serikat Pekerja Seluruh China akan dibentuk secara seragam oleh Negara. Jika seorang anggota serikat pekerja di suatu perusahaan ingin mendirikan serikat pekerja primer, dia harus melaporkannya kepada serikat pekerja di tingkat yang lebih tinggi untuk mendapatkan persetujuan.
Kontributor: Guodong Du
